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如何设计有限责任公司的章程


2016-10-18 企业法律顾问网

设立有限责任公司,合法有效的公司章程必不可少。为使广大经营者对制定公司章程需要注意的事项有所了解,本站特整理相关案例三则,以供参考。

一、章程是自由的吗

赵、钱、孙三位年轻人准备创业。他们听说,公司章程是很重要的文件,可以自己拟订。于是,他们参考一份美国公司的章程,照猫画虎,起草了一份自己的章程。他们对自己起草的章程很满意,可是,代办工商登记的人却告诉他们,这样的章程是不能通过工商局审核的,建议还是参照工商局的公司章程范本。三人遂对公司章程是否自由产生疑问。

解析:公司章程是设立公司时最主要的文件,无论有限责任公司或股份公司,没有章程不可能获得登记。公司章程的条款是不是可以自由约定呢?简单地说,公司章程具有“有限度的自由”。

公司章程的自由来自于下列两方面:

1.《公司法》有很多地方未做规定,有待公司章程来填补。例如,公司章程可以详细规定股东会议的议事方式:何时开会、如何召集、如何代理、如何表决、如何记录等。

2!豆痉ā酚泻芏嗳我庑缘墓娑,公司章程可做排除适用。“任意性规定”是指如果章程有特别约定,则按特别约定处理;如果章程没有特别约定,则按公司法规定处理。

例如:王某拥有公司20%的股权,但是公司章程中可以约定,王某只能获得公司利润的10%作为分红。如果没有这种特殊约定,那么王某就应该按20%获得分红。

一般来说,公司章程可以在如下方面做出特别规定:

1.分红比例与股权比例可以做不一致的约定。例如:ABCD四个股东,ABC股东既出钱也出力(全职参与公司管理),D股东只出钱基本不出力,于是公司章程中约定ABC多分钱,D少分钱。

2.表决权比例与股权比例可以做不一致的约定。章程中可以规定某些股东(一般是创始股东或管理股东)有更高的表决权,也可以规定某些特殊事项,必须进行特殊的表决。

3.股权转让、回购、除名的规定(可参考下一个案例)。

4.股东会议、董事会议的议事方式、表决方式。比如,可以约定通过视频或QQ群开会。

5.股东会、董事会、高管的职权分工。

需要注意的是,公司章程可以灵活约定并非可以任意约定,尤其是要受到“公平合理、不损害部分股东合法权益”的限制。2013年、2014年先后修订的《公司法》与《公司登记管理条例》生效后,工商登记机关明显放宽了对公司章程的审查,留给公司的自由度大大增加。

二、章程中的除名约定

东方公司是一家由集体企业改制的有限责任公司,股东基本上都是公司的员工。公司章程规定:“本公司股东如违反公司章程或违反公司管理制度,如出现应当出勤而不出勤,危害公司利益,出卖公司利益,泄漏公司机密,侵占公司财产等不法行为,经公司股东大会按股份额表决权55%通过后立即除名,剥夺其股权。按注册资本额退还股金,不给付股本利息。”章程经表决通过并在工商局备案。

公司股东李某(同时也是公司员工)由于多次旷工被公司开除。随后,公司召开股东会议,将李某除名,并通知李某领取原始股金两万元。当时公司股权价值已经大大超过了原始股金。李某不服,提起诉讼。

解析:法院最终判决驳回李某的诉讼请求,认定公司章程的相关规定有效,公司依据章程将李某除名的行为合法。

这个案例集中体现了公司章程的自治功能!豆痉ā返72条是关于有限责任公司股权转让的。该条除说明转让规则,又规定:“公司章程对股权转让另有规定的,从其规定。”因此在股权转让、回购、除名等方面,公司章程可以根据实际情况做出规定。但是,由于涉及股东利益,且法律规定得很粗疏,很容易导致争议。实践中,公司章程规定的下列情形一般是能得到认可的:

 

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